В сентябре мы рассмотрели пять вопросов о нестандартных ситуациях с вычетами по НДС с авансов (см. «НДС с авансов: как избежать рисков в сложных ситуациях»). Однако сложности с вычетами этими пятью вопросами, увы, не ограничиваются – жизнь постоянно подкидывает очередные нестандартные случаи. Сегодня мы рассмотрим еще четыре вопроса, которые в последнее время налогоплательщики довольно часто задают нашему налоговому юристу Алексею Крайневу в ходе консультаций. Случай первый: аванс трансформирован в заем На практике довольно часто встречается следующая ситуация: организация получила аванс, уплатила с него НДС, но впоследствии по тем или иным причинам не смогла осуществить поставку. Обычно в таком случае плательщик аванса  начинает процесс «вызволения» своих денег, который частенько заканчивается тем, что руководство обеих компаний, посовещавшись, решает считать этот аванс займом на определенный срок под проценты. Юридически такая трансформация оформляется соглашением о новации долга (ст. 414 ГК РФ). Так что с точки зрения документального оформления проблем никаких не возникает. Но как быть с уплаченным по данному авансу НДС? Как мы помним, пункт 5 статьи 171 НК РФ разрешает поставить к вычету НДС, уплаченный с аванса, в случае, когда изменились условия договора или договор был расторгнут. Но сделать это можно лишь при условии возврата суммы авансовых платежей. В нашем же случае такого возврата не происходит, хотя сам аванс перестает существовать. Получается, что формально вычет применить нельзя, но и оснований для уплаты НДС с полученной суммы больше нет. Выход из такой ситуации приходится искать в первой части Налогового кодекса. Логика рассуждений такова: раз нет оснований для уплаты НДС в связи с трансформацией договора из облагаемого НДС (реализация товаров, работ, услуг) в необлагаемый (заем), то перечисленный в бюджет НДС с аванса является излишне уплаченным. А излишне уплаченный налог можно зачесть или вернуть в порядке, предусмотренном статьей 78 НК РФ, то есть, по заявлению налогоплательщика. Законность такого подхода подтверждает и судебная практика (см. определение ВАС РФ от 28.01.08 № 15837/07 и постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.02.11 по делу № А42-880/2009). Некоторые сложности в связи с описанным подходом возникают при решении вопроса о подаче уточненной декларации. Дело в том, что аванс превращается в заем только в тот момент, когда стороны подписали соглашение о новации. Именно в этом периоде обязательство по поставке прекращается и возникает обязательство по возврату займа, а значит, уплаченный ранее налог становится переплатой. Но, несмотря на это, подавать уточненную декларацию надо не за период, в котором подписано соглашение о новации, а за период уплаты НДС с аванса, поскольку именно тогда сумма, являющаяся переплатой, была фактически перечислена в бюджет. Случай второй: аванс пошел в зачет Рассмотрим другую ситуацию. Организация получила аванс, заплатила с него НДС. Затем договор по тем или иным причинам был расторгнут, а подлежащая возврату сумма аванса была зачтена в счет имеющейся задолженности покупателя перед продавцом. Здесь возникает та же самая проблема с вычетом НДС, что и в предыдущем случае – формально аванс не возвращен, а значит, правило пункта 5 статьи 171 НК РФ о вычете НДС, уплаченного с аванса, не выполнено. Именно на это обстоятельство ссылается Минфин России, разъясняя, что такую сумму нельзя поставить к вычету нельзя (см. письмо от 25.04.11 № 03-07-11/109). Надо отметить, что ранее данный факт специалистов Минфина почему-то не смущал, и они разрешали применить вычет, полагая, что зачет встречного требования равнозначен возврату  (см. письмо Минфина России от 22.06.10 № 03-07-11/262). При этом аналогичной позиции придерживаются и суды. По мнению судей, проведение зачета встречных требований на сумму аванса по расторгнутому договору по своей юридической и финансовой сути полностью  равнозначно возврату данной суммы (см., в частности, постановления ФАС Центрального округа от 26.05.09 № А48-3875/08-8 и ФАС Уральского округа от 23.01.09 № Ф09-10463/08-С2). Случай третий: аванс перечислен третьим лицам Еще одной ситуацией, когда вычет НДС оказывается под вопросом, является перечисление аванса по расторгнутому договору не покупателю, а по его просьбе третьему лицу. В отличие от предыдущих случаев, здесь для решения судьбы авансового НДС достаточно всего лишь буквально прочитать пункт 5 статьи 171 НК РФ. В нем говорится о факте возврата аванса, но при этом адресат, которому должны быть реально перечислены деньги, в Налоговом кодексе не указан. То есть в пункте 5 статьи 171 НК РФ сказано: «возврата соответствующих сумм авансовых платежей», а не: «возврата соответствующих сумм авансовых платежей покупателю». Это означает следующее. Если у продавца есть официальный документ, в котором покупатель просит перечислить аванс, причитающийся ему к возврату в связи с расторжением договора, на счета третьих лиц, то никаких проблем с применением вычета НДС, уплаченного при получении такого аванса, быть не должно. Такой вывод подтверждает и судебная практика. Недавно подобный спор рассмотрел ФАС Западно-Сибирского округа. В постановлении от 11.10.11 № А45-20995/2010 суд полностью разбил аргументы инспекторов о том, что перечисление аванса не покупателю, а по его просьбе третьим лицам, лишает продавца права на вычет НДС по данному авансу. Суд указал, что возврат суммы доказывается выписками банка, платежными поручениями о перечислении денег на счета третьих лиц, а также письмом покупателя, в котором он выражает именно такое желание. Эти документы, по мнению судей, свидетельствуют, что налогоплательщик возвратил контрагенту сумму аванса. Случай четвертый: истек срок давности Наконец, еще один случай, когда возможность вычета НДС упирается в правило пункта 5 статьи 171 НК РФ о необходимости возврата аванса, связан с истечением сроков исковой давности. Это, конечно, случается на практике гораздо реже: обычно организации отслеживают неотоваренные авансы и своевременно проводят работу по их возврату тем или иным способом. Однако бывают и исключения из правила. Как поступить с уплаченным авансовым НДС в таком случае? Ведь очевидно, что реализации, под которую был получен аванс, уже не произойдет. Значит, отпадают и основания к уплате НДС с аванса, поэтому налог надо бы вернуть. Решение, при котором сумма налога отражается в составе налоговых вычетов тут не подходит. Ведь возврата аванса не произошло (п. 5 ст. 171 НК РФ, письмо Минфина России от 10.02.10 № 03-03-06/1/58). Не получится в этой ситуации применить и статью 78 НК РФ, признав уплаченный аванс переплатой по налогу. Дело в том, что истечение срока исковой давности не прекращает самого обязательства (гл. 26 ГК РФ); оно только лишает покупателя права претендовать на принудительное, через суд и приставов, исполнение обязательства по поставке (ст. 195 ГК РФ). Истечение срока давности вовсе не препятствует обращению в суд, рассмотрению дела по существу и вынесению решения (ст. 199 ГК РФ). При этом лицо, исполнившее обязательство по истечении срока давности, не имеет права требовать исполненное обратно (ст. 206 ГК РФ). Все вышесказанное можно изложить в более простой формулировке: даже после истечения срока исковой давности аванс не перестает быть авансом. А значит, НДС с него нельзя признать переплатой. Информация предоставлена БухОнлайн.ру